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湖南永州，男子到農(nóng)莊吃飯時(shí)，認(rèn)識(shí)朋友介紹的女服務(wù)員。酒后二人到酒店開(kāi)房時(shí)，女子臨時(shí)改變主意，遂將錢還給男子，并要求先行離開(kāi)。男子拒絕并強(qiáng)行為之后，女服務(wù)員報(bào)警聲稱被侵犯。男子到案后卻認(rèn)為二人只是違法，并不構(gòu)成犯罪。

（案例來(lái)源：湖南永州道縣法院）

36歲男子陸某駕車從廣東到湖南探望老同學(xué)時(shí)，其同學(xué)通過(guò)女服務(wù)員劉某，在一農(nóng)莊訂了個(gè)包間，為陸某接風(fēng)洗塵，并邀請(qǐng)了幾名同事一起吃飯、喝酒。

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眾人來(lái)到農(nóng)莊后，劉某來(lái)到包間為陸某等人點(diǎn)菜，并主動(dòng)向陸某敬酒。期間，同學(xué)向陸某稱，劉某是其“干妹妹”，自己平時(shí)出來(lái)吃飯都是找其訂的房間。眾人在農(nóng)莊推杯換盞過(guò)后，意猶未盡，遂又相約前往KTV繼續(xù)喝酒。

在離開(kāi)農(nóng)莊時(shí)，陸某與劉某互加好友，并邀約對(duì)方下班后，務(wù)必要到KTV一起玩，劉某遂同意。

在KTV包廂喝酒期間，陸某提出想與劉某，酒后到酒店開(kāi)房發(fā)生關(guān)系，劉某開(kāi)始時(shí)是拒絕對(duì)方的?？僧?dāng)聽(tīng)到對(duì)方愿意支付其一個(gè)月的工資6000元后，有點(diǎn)心動(dòng)了。

就在二人來(lái)到酒店房間門口后，劉某又猶豫了，并在房間門口站著不說(shuō)話。隨后就明確表示不愿意了，劉某說(shuō)罷就將錢放在房間門口，欲離開(kāi)。

陸某見(jiàn)狀，迅速上前強(qiáng)行將劉某拽入房間，并在房間內(nèi)，強(qiáng)行與其發(fā)生了關(guān)系。事后陸某將錢放回到劉某包內(nèi)，方才讓其離開(kāi)。

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受到委屈的劉某出了房間門后，毫不猶豫地報(bào)警，將并現(xiàn)金6000元交由民警處置。

陸某到案后聲稱，二人之間只是賣淫嫖娼違法行為，并不構(gòu)成犯罪。

一、那么陸某的行為，構(gòu)成犯罪么？

通過(guò)本案案情，我們可以得出以下幾個(gè)結(jié)論：1、二人確實(shí)發(fā)生過(guò)關(guān)系；2、劉某確實(shí)曾同意以6000元為媒介，與陸某賣淫嫖娼；3、但劉某也確實(shí)是在房間門口將錢還給過(guò)陸某，并被對(duì)方強(qiáng)行拽進(jìn)房間的。

通過(guò)上述結(jié)論，我們可以從法律規(guī)定中，找到答案，從而證明陸某的行為，到底是違法，還是犯罪。

賣淫嫖娼是指以金錢為媒介，女方自愿與對(duì)方發(fā)生關(guān)系的違法行為。注意，前提是女方是自愿的。如果系違背婦女意志情況下，與婦女發(fā)生關(guān)系的，將根據(jù)刑法第236條規(guī)定處罰。

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換而言之，本案只要證明陸某當(dāng)時(shí)確實(shí)是違背了婦女意志，那么其行為就構(gòu)成犯罪。

刑法對(duì)于行為人是否違背婦女意志是這樣規(guī)定，即不論行為人是使用了暴力、脅迫手段，亦或是使用了其他手段，只要是在婦女處于不能、不會(huì)、無(wú)法反抗等狀態(tài)時(shí)，強(qiáng)行與婦女發(fā)生關(guān)系的，均構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

具體到本案中，通過(guò)酒店監(jiān)控可以發(fā)現(xiàn)，劉某在酒店房間門口時(shí)，已經(jīng)拒絕了與陸某的交易，并將現(xiàn)金還給陸某，即代表二人之間違法交易已經(jīng)中止。此后，陸某是使用暴力手段，強(qiáng)行將劉某拽入房間，對(duì)其實(shí)施侵犯的。因此陸某的行為符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件。

二、陸某的行為，該如何處罰？

《常見(jiàn)刑事案件量刑指導(dǎo)意見(jiàn)細(xì)則》規(guī)定，強(qiáng)奸婦女一人一次且既遂的，一般在有期徒刑4-6年確定基準(zhǔn)刑。但如有認(rèn)罪認(rèn)罰、自首、坦白、賠償并獲得諒解情節(jié)的，可分別減少25%、40%、15%、40%以下基準(zhǔn)量刑。

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法院經(jīng)審理后，根據(jù)本案陸某的犯罪情節(jié)，具有坦白、賠償并獲得諒解等悔罪表現(xiàn)，故決定對(duì)其從輕處罰，并判處其有期徒刑三年。

三、本案的警示作用

賣淫嫖娼系違法行為，最高可《治安管理處罰法》規(guī)定，處15日以下拘留，可并處5000元以下罰款。除此以外，正是因?yàn)橘u淫嫖娼系違法行為，所以極易引發(fā)敲詐勒索、搶劫、強(qiáng)奸等刑事案件。因此，為了自己人身與財(cái)產(chǎn)安全，提醒大家切勿以身試法！

延伸閱讀

男子將醉酒陌生女子帶到酒店強(qiáng)行性侵:我給她發(fā)了紅包

真是自作多情！最終卻把自己變成了強(qiáng)奸犯。

事發(fā)廣東汕尾，一男子感情空虛在5月20日當(dāng)天在酒吧物色能“互訴衷腸”的女子，他用錢開(kāi)路，給陌生女子轉(zhuǎn)賬520元，1314元，女子笑而不語(yǔ)，男子卻自以為獵艷成功，趁機(jī)實(shí)行齷齪計(jì)劃，想法設(shè)法把女子灌醉并趁機(jī)與女子發(fā)生性關(guān)系，女子卻認(rèn)為與長(zhǎng)相平平的男子發(fā)生性關(guān)系吃了虧怒而報(bào)警。

男子竟然自信滿滿，辯稱：“她收了我的錢，性交過(guò)程中她也很配合，表現(xiàn)還很興奮，我們頂多是賣淫嫖娼?！?/p>

但檢察院卻仍以強(qiáng)奸罪追究其刑事責(zé)任提起上訴，最終男子秒慫了，被判處有期徒刑三年六個(gè)月。

（案例來(lái)源：廣東汕尾城區(qū)法院）

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案件經(jīng)過(guò):

5月20日當(dāng)天，單身的男子翁某看著朋友都陪自己的女友過(guò)節(jié)去了心里空落落的，無(wú)聊至極時(shí)他又來(lái)到了酒吧喝朋友喝酒玩耍，想在酒吧結(jié)識(shí)個(gè)女子打發(fā)打發(fā)時(shí)間。

這天從廣州務(wù)工回來(lái)的女子馮某也來(lái)到了酒吧玩耍，這馮某長(zhǎng)相漂亮，衣著時(shí)尚性感，關(guān)鍵還是一個(gè)人來(lái)到酒吧喝酒，熟門熟路的翁某見(jiàn)狀，內(nèi)心躁動(dòng)頓時(shí)滋生想認(rèn)識(shí)對(duì)方的想法，于是他主動(dòng)湊了上去搭訕，這馮某也不是什么省油的燈，她老早就觀察到周邊有不少男性對(duì)自己蠢蠢欲動(dòng)，但她沒(méi)料到外表并不起眼的翁某首先上前搭訕自己，不免有些失望，但在翁某死纏爛打的糾纏之下她也就同意與其喝上兩杯。

隨后翁某主動(dòng)邀請(qǐng)馮某一起玩游戲、喝酒，馮某同意并與其互加好友，兩人隨后放開(kāi)手腳互相猜起拳來(lái)，玩得興高采烈的，這酒一杯一杯地往肚子里灌，趁著酒勁上來(lái)，翁某開(kāi)始實(shí)施他的“計(jì)劃”了，他跟馮某說(shuō)：“今天是520，我陪你過(guò)。”

隨后翁某想著用金錢開(kāi)路，他認(rèn)為馮某也是那種物質(zhì)女孩，他轉(zhuǎn)了520元給到馮某微信，意喻“我愛(ài)你”之意，但馮某看了一眼，并沒(méi)有什么反應(yīng)，翁某認(rèn)為這“禮物”肯定是還沒(méi)有給到位，舍不得孩子套不著狼，于是再直接轉(zhuǎn)了1314元，這時(shí)馮某卻笑笑不語(yǔ)，但這一舉動(dòng)在翁某眼里卻認(rèn)為事情有眉目，馮某只是故作矜持而已，翁某不由暗喜，但此時(shí)馮某并未領(lǐng)取翁某的“紅包”，翁某卻暗道:“看你裝到啥時(shí)候?！?/p>

直到凌晨酒吧要打烊了兩人還意猶未盡，遂提議一起到燒烤檔吃燒烤，并繼續(xù)喝酒，在吃燒烤過(guò)程中，馮某竟然也不顧自己喝醉以后會(huì)發(fā)生什么事情，一口氣又往肚子里灌了四瓶啤酒，這翁某可不管她為什么只顧著喝酒，他只想著等馮某醉倒后實(shí)施他的下一步計(jì)劃。

果然沒(méi)多久馮某醉得東倒西歪，她說(shuō)要回家了，翁某趁機(jī)以送馮某回家為由攙扶著馮某離開(kāi)燒烤店，并將其帶至酒店開(kāi)房。

這馮某已經(jīng)醉得不能控制自己的行為，只有任由翁某擺弄，當(dāng)剛進(jìn)客房她就直接倒在床上了。

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這時(shí)的翁某看到仰面躺在床上的馮某高聳的胸部，酒精的作用讓他情欲高漲，很快就失去了理智，他瘋狂地?fù)湎蝰T某，沒(méi)一會(huì)就把馮某脫了個(gè)精光，馮某迷迷糊糊中遭受翁某的侵犯稍做反抗，嘴里說(shuō)著拒絕的話，整個(gè)身子卻不聽(tīng)使喚癱軟在翁某身下，很快翁某進(jìn)入了她的體內(nèi)與她發(fā)生了性關(guān)系，整個(gè)過(guò)程馮某除了做出完全不受自我控制的性反應(yīng)外沒(méi)做任何的反抗。

事后翁某將馮某的衣服穿好，在沙發(fā)上入睡了，一直到第二天早上馮某酒醒發(fā)現(xiàn)異常后，遂質(zhì)問(wèn)翁某為什么要趁她醉酒強(qiáng)奸她？

翁某卻直接否認(rèn)，自己也醉了怎么還有能力強(qiáng)奸她呢？馮某氣得不行，這種事情還能抵賴得了的？要知道翁某強(qiáng)奸自己的時(shí)候根本就沒(méi)戴避孕套，她體內(nèi)都存留著他射出來(lái)的精液，這可是“鐵證如山”，怎么還抵賴得了呢？

這馮某打一開(kāi)始就不怎么看得上外表平平的翁某，沒(méi)想到翁某還會(huì)趁人之危對(duì)自己做出不軌行為，做了還不承認(rèn)，這氣就咽不下去了，憑什么男人就能欺負(fù)咱女人呢？

馮某一氣之下直接拔打了110報(bào)警電話，事情已到這個(gè)程度了，翁某還不知道死活，死鴨子還嘴硬，還是堅(jiān)持說(shuō)自己沒(méi)有強(qiáng)奸馮某。

馮某報(bào)警后翁某也沒(méi)有逃走，選擇在酒店房間與馮某一起等待民警到場(chǎng)處置，看樣子他還像信心滿滿的，還真的完全沒(méi)意識(shí)到事態(tài)的嚴(yán)重性，這就是法肓所表現(xiàn)出來(lái)的盲目自信。

翁某被傳喚至派出所后，依然一口否認(rèn)自己強(qiáng)奸了馮某，甚至直接否認(rèn)與馮某有發(fā)生過(guò)性關(guān)系，民警直接問(wèn)：“沒(méi)發(fā)生性關(guān)系，你的精液是怎么進(jìn)到馮某體內(nèi)的？要不要做一下生物信息比對(duì)看是不是你的？”翁某聽(tīng)到要做生物信息比對(duì)時(shí)，立馬就“慫了”，遂承認(rèn)其在當(dāng)天晚上先后兩次與馮某發(fā)生了關(guān)系，但是他話鋒又一轉(zhuǎn)，他說(shuō)：“我不是強(qiáng)奸，我是給了錢的，她是收了我的紅包的，我這是嫖娼，不是強(qiáng)奸，她是嫌錢給得不夠，反悔誣告我強(qiáng)奸?！?/p>

很顯然，民警一眼看出這是翁某為了脫罪而編造出來(lái)的一套說(shuō)辭，根本就站不住腳，最終因?yàn)槭聦?shí)清晰，證據(jù)確鑿，警方給予立案，并對(duì)翁某提起了公訴，最終翁某因犯強(qiáng)奸罪被判處有期徒刑三年六個(gè)月。

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我們來(lái)回顧一下翁某否認(rèn)自己是強(qiáng)奸的辯解：

1、從酒吧到吃燒烤喝到期間，馮某并沒(méi)有表現(xiàn)出對(duì)其反感，還與其有摟抱行為，因此其認(rèn)為馮某是“同意”的；

3.自己給馮某發(fā)送紅包，對(duì)方并沒(méi)有拒絕，雖然沒(méi)有立馬收取紅包，但其表現(xiàn)卻是默許的，只是因?yàn)樽砭?，一直沒(méi)有收取。

2、馮某在與自己發(fā)生性關(guān)系時(shí)，全程沒(méi)有反抗，并有顯然的性生理反應(yīng)。

因此，自己與馮某發(fā)生性關(guān)系，并不是強(qiáng)奸，充其量也就是涉嫌賣淫嫖娼。

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其實(shí)，通過(guò)翁某的陳述以及本案的案情，我們可以得出一個(gè)結(jié)論，即翁某對(duì)于刑法規(guī)定的強(qiáng)奸罪，存在比較嚴(yán)重的認(rèn)知錯(cuò)誤。

實(shí)際上，刑法對(duì)于認(rèn)定行為人是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪主要在于兩點(diǎn)：

一是，行為人是否與被害婦女發(fā)生過(guò)性關(guān)系；二是被害婦女當(dāng)時(shí)有沒(méi)有被違背意愿的。

本案事實(shí)：就本案而言，在翁某已承認(rèn)與馮某發(fā)生過(guò)關(guān)系，且警方已通過(guò)技術(shù)手段，予以證實(shí)的情況下，證明翁某有無(wú)違背婦女意愿，就成了本案的關(guān)鍵。

對(duì)于違背婦女意愿，刑法是這樣規(guī)定的。即行為人是趁婦女處于包括但不限于無(wú)法抗拒、不能抗拒或不會(huì)抗拒狀態(tài)時(shí)，與婦女發(fā)生關(guān)系的情形。

也就是說(shuō)，婦女當(dāng)時(shí)有沒(méi)有反抗，并不是定罪的關(guān)鍵。主要是看婦女當(dāng)時(shí)是出于什么原因，而沒(méi)有反抗的。

翁某與馮某發(fā)生關(guān)系時(shí)，雖然馮某當(dāng)時(shí)沒(méi)有抗拒，但其系因醉酒而處于“不能抗拒”的情形，也就是說(shuō)翁某與馮某發(fā)生性關(guān)系是并沒(méi)有得到馮某同意的，故本案翁某的行為符合強(qiáng)奸罪的客觀構(gòu)成要件，因此翁某構(gòu)成強(qiáng)奸罪是確切無(wú)疑的。

至于翁某一開(kāi)始辯解其與馮某最多算是涉嫌賣淫嫖娼，這純屬是一廂情愿的說(shuō)法，關(guān)于賣淫嫖娼的認(rèn)定，有關(guān)健兩點(diǎn)：

第一，雙方在主觀意愿上達(dá)成一致，也就是在事先存在主觀層面的合意，即確認(rèn)將進(jìn)行性交行為；

第二，雙方的性交行為是建立在以金錢財(cái)物為交換的基礎(chǔ)之上的。

也就是說(shuō)以上兩點(diǎn)必須雙方已達(dá)成共識(shí)，并以財(cái)物作為交換而進(jìn)行的性行為，就構(gòu)成了賣淫嫖娼，那回歸本案，雖然翁某給馮某進(jìn)行了轉(zhuǎn)賬，但馮某從頭到尾都沒(méi)有在主觀上與翁某達(dá)成發(fā)生性行為的共識(shí)，也一直都沒(méi)有收取翁某的財(cái)物，因此馮某的行為均未達(dá)成以上兩點(diǎn)關(guān)于賣淫嫖娼的構(gòu)成要件，因此決某所辯解是沒(méi)有事實(shí)根據(jù)的。

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如何量刑:

《刑法》規(guī)定，強(qiáng)奸婦女的在沒(méi)有量刑加重情節(jié)的情況下，一般基準(zhǔn)量刑在三年以上十年以下。

根據(jù)《刑事案件量刑細(xì)則》規(guī)定，強(qiáng)奸同一婦女兩次的，將在有期徒刑4年至7年之間確定基準(zhǔn)量刑。

然而本案翁某在具有自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、賠償并獲得諒解等可從輕處罰的情節(jié)的情況下，亦可根據(jù)上述《細(xì)則》具體規(guī)定，而分別減少40%、25%、40%以下基準(zhǔn)量刑的。

最終，法院經(jīng)審理后，根據(jù)本案翁某的認(rèn)罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)以及其行為的危害性等，決定酌情對(duì)其從輕處罰，故判處其有期徒刑3年6個(gè)月。

最后，希望本案例能夠?qū)σ恍┬拇鎯e幸之人，起到警醒作用。即無(wú)論在任何時(shí)候，都務(wù)必要充分尊重婦女的意愿，切勿有任何僥幸心理，以免最終造成身陷囹圄的嚴(yán)重后果。